干部學(xué)習(xí)講稿：依法行政的理論與實(shí)踐2

目錄/提綱：……
一、什么是依法行政？
（一）依法行政的涵義
（二）依法行政的基本原則
1、職權(quán)法定行政主體的職權(quán)，均應(yīng)有法律上的來(lái)源
二、我國(guó)依法行政的簡(jiǎn)要?dú)v程和歷史新定位
（一）我國(guó)依法行政的簡(jiǎn)要?dú)v程
（二）依法行政的新定位
三、當(dāng)前依法行政實(shí)踐中的主要問(wèn)題
（一）對(duì)當(dāng)前依法行政工作的反思
（二）當(dāng)前依法行政工作中的主要問(wèn)題
四、四中全會(huì)對(duì)深入推進(jìn)依法行政，加快建設(shè)法治政府的新要求
1、再次重申了政府職權(quán)法定原則
……
干部學(xué)習(xí)講稿：依法行政的理論與實(shí)踐2

一、什么是依法行政？
（一）依法行政的涵義
“天使理論”：一個(gè)國(guó)家的老百姓肯定不是天使，天使那么善良，天使從來(lái)不干壞事。假如老百姓都是天使，就不需要政府了。老百姓中有人不是天使，老百姓中也有被政府稱為是刁民的人。這樣的人就要依法管理，需要政府對(duì)他們進(jìn)行管制，不然他們就會(huì)損害社會(huì)，危害他人的生命和權(quán)利。但是問(wèn)題的另外一面是管理老百姓的政府他自己是否是天使呢？假如政府是天使的話，就好象我們政府喊的口號(hào)“人民政府為人民”，什么樣的事情都為老百姓想好了，這樣的政府，這樣的天使還要不要法律控制呢？不要，但是我們也知道政府不是天使，尤其是代表國(guó)家行使行_力的人肯定不是天使，他們也會(huì)違法亂紀(jì)，他們也會(huì)損害國(guó)家的利益和人民的生命和財(cái)產(chǎn)。也正因?yàn)槿绱�，政府也必須要求依法。天使理論是一個(gè)非常樸素的理論，我想同樣也適用于我們國(guó)家。由天使理論自然引出了我們今天要探討的話題：依法行政問(wèn)題。
對(duì)依法行政概念本身的理解并不困難，依法行政作為政府行政的基本方式和行為準(zhǔn)則，在中國(guó)理論界是基本能達(dá)成共識(shí)的，基本涵義是：行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定依法取得行_、依法行使行_，并對(duì)行政行為的后果承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，或行政機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限、程序和規(guī)則，履行組織管理公共行政事務(wù)的行為。
對(duì)依法行政內(nèi)涵的進(jìn)一步解釋：
依法行政的主體是行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)組織 ；
依法行政的客體是國(guó)家行政、公共行政；
依法行政的依據(jù)是憲法和法律；
從形式上講，包括憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章。從實(shí)質(zhì)上講，還應(yīng)包括法律原則、法律目的和法律精神。
依法行政的核心（根本問(wèn)題）是政府與人民的關(guān)系，現(xiàn)代政府是公共管理和公共服務(wù)的提供者，其權(quán)力來(lái)源于人民，受人民監(jiān)督。公民權(quán)利是國(guó)家權(quán)力之本，是行_力之源；對(duì)于政府而言，“法未授權(quán)不可為”，對(duì)于公民而言，“法未禁止即可為”。在人民與
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動(dòng)公司縣分公司根據(jù)《電信條例》規(guī)定，拒絕協(xié)助調(diào)查。
法院認(rèn)為：
《民事訴訟法》第65條規(guī)定：“人民法院有權(quán)向有關(guān)單位和個(gè)人調(diào)查取證,有關(guān)單位和個(gè)人不得拒絕�！�
《電信條例》只是國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)，不得與《民事訴訟法》相抵觸。如有抵觸以法律為準(zhǔn)。
法院最終裁定：對(duì)移動(dòng)公司罰款3萬(wàn)元，責(zé)令協(xié)助調(diào)查。
1.《電信條例》第66條規(guī)定：
除因國(guó)j-a全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)、安全機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)對(duì)電信內(nèi)容進(jìn)行檢查外，任何組織或者個(gè)人不得以任何理由對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行檢查。
2．我國(guó)《憲法》第40條規(guī)定：
“公民的通信_(tái)和通信秘密受法律的保護(hù)。
除因國(guó)j-a全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)對(duì)通信進(jìn)行檢查外，任何組織或者個(gè)人不得以任何理由侵犯公民通信_(tái)和通信秘密�！�
【研究】
湖南省人大常委會(huì)法工委認(rèn)為：
（1）通信秘密是憲法賦予公民的基本權(quán)利，限制該項(xiàng)權(quán)利,僅限于憲法明文規(guī)定的特殊情形。
（2）移動(dòng)用戶的通話詳單記載了大量的個(gè)人隱私和秘密，屬于憲法保護(hù)的通信秘密范疇。
因此，法院調(diào)查取證不能違反憲法的規(guī)定 。
【結(jié)局】
全國(guó)人大常委會(huì)法工委發(fā)文：
《關(guān)于如何理解憲法40條、民事訴訟法65條、電信條例66條的交換意見(jiàn) 》（[2004]3號(hào)文件）,明確表態(tài)：
“同意湖南省人大常委會(huì)法工委的意見(jiàn)”。
3、法律保留
法律保留即凡憲法、法律規(guī)定只能由法律加以規(guī)定的事項(xiàng)，除有立法明確授權(quán)的情形外，行政機(jī)關(guān)不得制定行政法規(guī)和規(guī)章。
法律絕對(duì)保留 ：犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利、限制人身_的強(qiáng)制措施與處罰、司法制度。
案例：中國(guó)違憲審查第一案——孫志剛案
關(guān)于《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》(1982\7\5)的廢止和《城市流浪乞討人員救助管理辦法》施行。 (2003\8\1)
事情的起因是，大學(xué)生孫志剛被廣州某派出所收容審查，結(jié)果遭同犯毆打致死，當(dāng)時(shí)適用的是《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》，收容審查屬限制人身_，是法律絕對(duì)保留的事項(xiàng)，我國(guó)1982年憲法第37條第3款規(guī)定：“禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身_�！�1996年行政處罰法第9條：“限制人身_的行政處罰，只能由法律規(guī)定。”，收容遣送辦法作為國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)是不能規(guī)定限制人身_的處罰的，其合法性受到質(zhì)疑，當(dāng)時(shí)是由國(guó)務(wù)院總理_親自出面處理了這件事，經(jīng)過(guò)違憲審查，在孫志剛事發(fā)之后半年不到的時(shí)間，收容遣送辦法就被廢止，2003年8月，《城市流浪乞討人員救助管理辦法》出臺(tái)施行。
4、合理行政
如果職權(quán)法定、法律優(yōu)先和法律保留涉及的是政府行為的合法性問(wèn)題的話，那么合理行政是政府行為所必須遵循的另一個(gè)重要原則，是對(duì)合法原則的補(bǔ)充。行政合理性要求：行政行為必須符合法律的目的；行政行為必須有合理的動(dòng)機(jī)；行政行為應(yīng)考慮相關(guān)的因素，而不考慮無(wú)關(guān)的因素。
【案】罰款提成
如果你在湖南邵陽(yáng)城區(qū)違章停車，立馬就會(huì)有一群市容監(jiān)督員“包圍”過(guò)來(lái)，并開(kāi)出一張10元罰單。根據(jù)邵陽(yáng)市城管局翻印的《市容環(huán)境監(jiān)督員執(zhí)法手冊(cè)》，市容監(jiān)督員的罰金將上繳給區(qū)財(cái)政，及時(shí)結(jié)算后，其中80%將返還獎(jiǎng)勵(lì)給監(jiān)督員本人。“歪嘴和尚念歪經(jīng)”，敦促別人文明者，自己形象不文明
行政合理性與現(xiàn)代行政_裁量權(quán)的存在在現(xiàn)代社會(huì)，行政_裁量權(quán)廣泛存在，包括法律規(guī)定的_裁量的范圍和幅度和法律沒(méi)有加以規(guī)定的情形，以《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》為例，第九十條規(guī)定“機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)诉`反道路交通安全法律、法規(guī)關(guān)于道路通行規(guī)定的”，交通警察可以當(dāng)場(chǎng)對(duì)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)颂幘婊蛘叨陨隙僭韵铝P款，說(shuō)是有個(gè)出租車駕駛員在禁停路段隨意上下客，結(jié)果被交警罰款50元，司機(jī)不服說(shuō)要復(fù)議，因?yàn)樗匆?jiàn)別人也停了但沒(méi)罰款，交警二話沒(méi)說(shuō)，直接將50元改成了200元罰款。罰50和罰200都是交警的權(quán)限，交警可以_裁量，但因?yàn)楫?dāng)事人的一句話將50元改為200元，我們認(rèn)為就不合理了，有濫用職權(quán)之嫌疑。
我們要求政府行為既要合法又要合理。政府要合理行政在中外都是相同的，在聯(lián)邦德國(guó)要求要公平，有句諺語(yǔ)叫“不能用大炮去打樹(shù)上的小鳥(niǎo)”，大炮轟小鳥(niǎo)肯定不成比例。我國(guó)也有一句諺語(yǔ)叫“殺雞不用宰牛刀”用牛刀來(lái)殺老母雞肯定不成比例。
這里特別要提到的是對(duì)行政_裁量權(quán)，十八屆四中全會(huì)決定中提出了一個(gè)新的概念：行政_裁量基準(zhǔn)制度，對(duì)通過(guò)法律對(duì)行政_裁量的范圍、種類和幅度作出嚴(yán)格規(guī)定。當(dāng)然這項(xiàng)制度的執(zhí)行首先必須對(duì)行政機(jī)關(guān)的_裁量權(quán)進(jìn)行一個(gè)全面的梳理。
5、程序正當(dāng)
程序是行使權(quán)力履行職責(zé)的步驟、方式、方法、順序、時(shí)間這些環(huán)節(jié)要素的總合。政府在作出行為時(shí)，不能省略步驟，也不能人為增加步驟，需要作出要式行為的，就不能作出口頭決定，還必須在規(guī)定的期限內(nèi)作出行為，否則就是程序不當(dāng)了。實(shí)體合法與程序合法是對(duì)政府行為提出的雙重要求，在實(shí)踐中，程序正當(dāng)原則又可以分解行政中立原則、行政參與原則和行政公開(kāi)原則，每一項(xiàng)原則又包括很多具體的程序要求，比如，行政參與原則就包括行政聽(tīng)證制度、當(dāng)事人陳述制度、說(shuō)明理由制度等，有人說(shuō)中國(guó)人辦事沒(méi)有程度的習(xí)慣，其實(shí)是不對(duì)的，中國(guó)人辦事啊一向是很講程序的，比如，農(nóng)村地區(qū)的婚喪嫁娶、紅白喜事都很講程序；機(jī)關(guān)開(kāi)會(huì)擺桌簽，前后左右就更講程序；電視新聞更講程序，誰(shuí)先誰(shuí)后、時(shí)間長(zhǎng)短等等。但是，另一方面又不太重視程序，行使公權(quán)力的時(shí)候有時(shí)是不講程序的。比如，征地、拆遷、罰款等有時(shí)只講效率、不講程序。一個(gè)經(jīng)典的例子就是河北省喬占祥律師狀告鐵道部春運(yùn)期間火車票漲價(jià)百分之十五沒(méi)有按照價(jià)格法的規(guī)定開(kāi)聽(tīng)證會(huì)，違反法定程序。雖然這個(gè)案件敗訴了，但影響很大。我們的行政行為程序上的缺陷很多，尊重程序規(guī)則，建立程序意識(shí)，是依法_、建設(shè)法治政府非常重要的一個(gè)意識(shí)。
6、誠(chéng)信與信賴保護(hù)
法律上對(duì)政府誠(chéng)信與公民依賴保護(hù)的基本解釋是行政機(jī)關(guān)一旦某項(xiàng)行政決定，特別是像許可這樣的授益性行政行為，就不能隨意變更、撤回或撤銷，如果因其過(guò)錯(cuò)撤銷行政行為而對(duì)相對(duì)人造成的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
大家知道，劉鐵男案現(xiàn)在有了結(jié)果，因貪污3000萬(wàn)元而被判無(wú)期，而此前2012年12月，國(guó)家能源局局長(zhǎng)劉鐵男被舉報(bào)，國(guó)家能源局卻回應(yīng)“純屬污蔑造謠”。2013年3月25日，杭州市政府宣布，自第二日零時(shí)起對(duì)小客車采取控制總量和“錯(cuò)峰限行”措施。而不久前，杭州市治堵辦等部門還將“杭州即將限牌”斥為謠言。在我國(guó)中西部一些地區(qū)，優(yōu)惠政策無(wú)法兌現(xiàn)的案例比比皆是。2009年，一名為河北某市引進(jìn)十多億投資項(xiàng)目的人士，因地方政府未能兌現(xiàn)上千萬(wàn)招商獎(jiǎng)勵(lì)將政府告上法庭。在中國(guó)政府誠(chéng)信缺失的 ……（未完，全文共19675字，當(dāng)前僅顯示3539字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《干部學(xué)習(xí)講稿：依法行政的理論與實(shí)踐2》）