淺談在行政處罰中規(guī)避行政復議和行政訴訟風險

目錄/提綱：……
二是向該行政機關主管單位或法院提出司法救濟
（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產(chǎn)權的
三是要善于傾聽相對人的意見和建議，善于總結經(jīng)驗和汲取教訓，才能真正當好稽查員
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　　行政復議，是指公民、法人或者其他組織認為行政主體的具體行政行為違法或不當侵犯其合法權益，依法向主管行政機關提出復查該具體行政行為的申請，行政復議機關依照法定程序對被申請的具體行政行為進行合法性、適當性審查，并作出行政復議決定的一種法律制度。行政訴訟，是指公民
　　、法人或者其他組織認為行政機關、或法律、法規(guī)授權的組織的行政行為侵犯其合法權益，依法向人民法院請求司法保護，人民法院通過對被訴行政行為的合法性進行審查，從而解決特定范圍內(nèi)行政爭議的活動。
　　行政復議和行政訴訟共同特點有二，一是相對人認為行政行為侵犯其合法權益，二是向該行政機關主管單位或法院提出司法救濟。這兩種司法制度是法律保護公民、法人或者其他組織合法權益不受行政機關侵害的必要手段，對推進建設法制政府，規(guī)范政府行政行為具有十分積極的意義。行政復議和行政訴訟也被認為是行政糾紛產(chǎn)生后解決途徑之一，作為行政機關，應在依法
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議和行政訴訟范圍之間的聯(lián)系點都是基于相對人對行政處罰不服。兩者主要區(qū)別在于行政復議不僅審查行政處罰的合法性而且還要審查其合理性，堅持有錯必糾的原則，違法之錯與不當之錯都要糾正；而行政訴訟僅進行合法性審查。同時，復議是上級對下級的監(jiān)督，上級對下級可以全面監(jiān)督，而訴訟是司法對行政監(jiān)督，司法監(jiān)督與行政監(jiān)督有著一定的界限。
　　1.2行政復議申請人和行政訴訟原告
　　《行政復議法》第十條規(guī)定：依照本法申請行政復議的公民、法人或者其他組織是申請人。有權申請行政復議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復議。有權申請行政復議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，其法定代理人可以代為申請行政復議。有權申請行政復議的法人或者其他組織終止的，承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政復議。同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復議�！吨腥A人民共和國行政復議法實施條例》第二章第一節(jié)對申請人也明確了規(guī)定。
　　《行政訴訟法》第二十四條規(guī)定：依照本法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原告，有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。有權提起訴訟的法人或者其他組織終止，承受其權利的法人或者其他組織可以提起訴訟。第二十七條規(guī)定：同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。
　　通過明確行政復議和行政訴訟的范圍、申請人、原告，我們知道，藥監(jiān)部門作出的處罰決定，包括查封扣押行為，均有可能被相對人或是有利害關系的第三方提出復議或訴訟。
　　2.行政復議和行政訴訟起因
　　正確認識行政復議和行政訴訟產(chǎn)生的起因，才能更有效防止行政復議和行政訴訟產(chǎn)生。分析當前形勢，主要有三點原因。
　　2.1相對人法律_意識提高。自藥監(jiān)部門成立以來，藥械市場秩序得到全面整頓和規(guī)范，制售假劣藥械的違法違規(guī)行為得到了有效遏制，相對人由不學法、不懂法、不守法到現(xiàn)在自覺學法、知法、守法、用法，其法律_意識不斷提高。雖然行政機關面臨著行政復議和行政訴訟的風險增加，但是也可以促進行政機關作出具體行政行為時要依法而定，對規(guī)范政府行為和建設法治政府有著積極意義。
　　2.2藥械稽查執(zhí)法不規(guī)范。具體表現(xiàn)在重實體輕程序，隨意處罰，濫用_裁量權，缺少服務意識，工作方式方法過于簡單。既有思想觀念上的原因，如認為相對人始終是被管理者，他們不敢復議或訴訟，也有的認為復議和訴訟就是個形式，是處罰決定書上的一段文字；也有執(zhí)法目標定位上的原因，如罰款數(shù)字與方方面面掛鉤等。既有當前_機制存在缺陷的因素，也有少數(shù)稽查干部或領導干部或多或少存在"官本位思想"意識或法律意識淡薄等因素。
　　2.3事前缺乏必要溝通。積極溝通，可以消除彼此之間的誤會，進而避免糾紛產(chǎn)生。藥械稽查處罰，除了要考慮到相對人的合法權益，我們還要考慮到可能的第三人合法權益。特別是牽涉到第三方權益的時候，通常會因我們考慮不周到，很容易導致發(fā)生第三方引起的行政復議和行政訴訟。所謂"三思而后行"，即在作出包括查封扣押物品時，都應認真思考，慎而又慎作出決定。
　　3.對策
　　規(guī)避行政復議和行政訴訟的風險，筆者認為應當從以下四個方面，加以重視。
　　3.1 當好"稽查員"，還要做好"宣傳 ……（未完，全文共3540字，當前僅顯示1788字，請閱讀下面提示信息。收藏《淺談在行政處罰中規(guī)避行政復議和行政訴訟風險》）