畢業(yè)論文：司法介入公司運作的缺陷與完善建議

目錄/提綱：……
（一）彌補公司合同的缺陷
（二）降低交易成本和效率
（一）我國《公司法》可操作性不強
（二）訴訟程序冗長，訴訟成本高昂
（三）司法地方化
（一）提高立法質(zhì)量
（二）完善訴訟制度
（三）司法介入的有限性
（四）防止司法地方化，實現(xiàn)司法獨立
四、結(jié)語：
……
司法介入公司運作的缺陷與完善建議
周依娜
摘 要:市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展，公司作為市場經(jīng)濟的重要主體，其運作往往關乎其他相關主體的利益，公司運作上出現(xiàn)的種種問題對我國現(xiàn)有的司法制度提出了挑戰(zhàn)。因此，在尊重公司自治的同時，需要對公司的運作進行適度的規(guī)制,提高司法介入公司運作的水平，從而達到社會經(jīng)濟有序發(fā)展、各私法主體的利益得到良好地維護的目的。

關鍵詞 : 司法介入、公司運作、任意性規(guī)范 、強制性規(guī)范、公司自治

Abstract：As the rapid development of market economy .company ,an important subject in the market, whose operation is often related to the interest of other players ,have posed a challenge to the e*isting judicial system in china .as a result, we should respect the autonomy of the company and at the same time moderate the company’s
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經(jīng)過審慎考量達成的合意，然而，市場瞬息萬變，該合同不可能將未來可能遇到的種種情況進行詳盡的規(guī)定，在這種情況下，公司法的任意性規(guī)范成為了公司合同的補充條款。這些都為司法介入公司運作以平衡各方利益提供了合理依據(jù)。
（二）降低交易成本和效率
“如果交易費用為零，不管產(chǎn)權(quán)初始如何安排，當事人之間的談判都會導致那些財富最大化的安排，即市場機制會自動達到帕雷托最優(yōu)。 ” 然而在現(xiàn)實生活中，交易成本為零只是理想狀態(tài)。為了提高效率、實現(xiàn)財富最大化，便需要盡可能降低交易成本，倘若沒有司法的介入，每次遇到公司合同沒有詳盡規(guī)定的情境時便召開股東大會進行商討，這不僅消耗大量的人力物力財力，而且需要耗費大量的時間，嚴重影響到公司的經(jīng)營決策。而司法的介入?yún)s能夠使市場經(jīng)濟條件下效率最大化，同時降低交易成本。
二.司法介入公司運作的缺陷
（一）我國《公司法》可操作性不強
新《公司法》是司法介入公司運作的前提和基礎，立法的不完善對司法介入公司運作的水平影響頗深。以下是我國《公司法》部分尚待完善的地方。
1.任意性規(guī)范與強制性規(guī)范的界限模糊不清。
我國新《公司法》的條款大致可以分為任意性規(guī)范與強制性規(guī)范，新《公司法》在尊重公司自治，擴大任意性規(guī)范的同時，也增加了大量的強制性規(guī)范，擴大了司法介入公司運作的范圍。任意性規(guī)范通常包含“可以”“公司章程另有規(guī)定的除外 ”“公司章程規(guī)定的職權(quán)等其他事項 ” “由公司章程規(guī)定 ”“依照公司章程的規(guī)定 ”“全體股東約定 ……的除外 ”“經(jīng)股東會或者股東大會同意 ,還可以”等字句，而強制性規(guī)范則一般則通過“應當”“不得”“必須”等字句來體現(xiàn)。 法官一般據(jù)此決定是否屬于法院的受案范圍。然而，還有部分法條游離在這兩者之外，單從字面看，難以區(qū)分是任意性規(guī)范還是強制性規(guī)范。例如：新 《公司法 》第 45條規(guī)定,有限責任公司設董事會 ,其成員為三人至十三人;第 109條規(guī)定,股份有限公司設董事會 ,其成員為五人至十九人。 以上規(guī)定由于未注明任意性規(guī)范或強制性規(guī)范的常用字句，因此，如何判斷該法條的屬性成為司法工作人員在受案中必須解決的問題。若將該規(guī)范理解為任意性規(guī)范，則可以通過公司的章程予以排除，不予適用，如果公司股東以董事會人數(shù)不符合上述規(guī)定提起訴訟，則法院應不予受理。但若將該規(guī)范理解為強制性規(guī)范，而公司章程將此予以排除，不予適用，此時股東若以董事會人數(shù)不符合上述規(guī)定提起訴訟，則法院應當予以受理，并裁定公司章程排除該強制性規(guī)范條款的行為無效。由此可見，法官對任意性規(guī)范與強制性規(guī)范的區(qū)分判斷對案件的結(jié)果至關重要。而在實踐中，我國法院司法任務過于繁重，法官工作量大，對于不確定的規(guī)范往往缺乏判斷熱情。他們往往采取逃避不確定的法律規(guī)范以減輕司法負擔。 因此，任意性規(guī)范與強制性規(guī)范的界限模糊不清的問題，在一定程度上制約了司法介入公司運作的水平，應在立法中予以完善。
2.法律義務與法律責任不相匹配
缺乏法律責任的法律規(guī)范，與道德規(guī)范并無差別，由于缺乏可操作性，極易淪為一紙空文。 例如：新《公司法》第一百四十二條第二款對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓所持有的公司股份予以限制，然而，卻并沒有關于相應的處罰規(guī)定。再或者，雖有規(guī)定相應的法律責任，但法律責任規(guī)定過輕，不足以擬制違法行為的發(fā)生。當違法所得大于因違法而產(chǎn)生的不利益時，這樣的法律規(guī)范便無威懾力可言，甚至在一定程度上縱容犯罪。例如：對于違反《證券法》規(guī)定進行短線交易的，法律僅規(guī)定予以3 萬至 10萬元的罰款，這在動輒有成百上千萬甚至上億元獲利的短線交易面前，根本無法遏制違法行為的發(fā)生，而且罰款的數(shù)目可能還抵不上投入的司法資源，這無異于縱容犯罪。
（二）訴訟程序冗長，訴訟成本高昂
相對于民事領域追求公平、平等而言，商事領域更注重效率、便捷。因此，商事案件的審理期限不宜過長，然而，在我國商事訴訟中，一旦啟動司法程序，原被告雙方都會向法院遞交有利于自己的證據(jù)，隨之而來的便是冗長的司法程序。在瞬息萬變的商業(yè)環(huán)境下，司法的長期介入對于公司的日常經(jīng)營極其不利。以小股東利益受損為例，當控股股東濫用其控制權(quán)損害小股東利益時，采用訴訟程序維護自身利益的小股東少之又少。一則是由于小股東并非以此為正業(yè)，沒有大量時間和財力去采用訴訟這一方式維護自己的合法權(quán)益，二則即使贏得了訴訟，收益與成本也未必成正比，甚至得不償失，不考慮股東個人大量的時間投入和高昂的訴訟成本，公司因長期卷入訴訟而錯過的商業(yè)機遇，所承受的損失最終也影響到股東個人，訴訟的結(jié)果往往是揀了芝麻丟了西瓜。在 ……（未完，全文共8907字，當前僅顯示2433字，請閱讀下面提示信息。收藏《畢業(yè)論文：司法介入公司運作的缺陷與完善建議》）